公司设立无效制度之研究/严峻
作者:法律资料网 时间:2024-05-19 13:24:54 浏览:8464
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公司设立无效制度之研究
严峻1
〔摘要〕
目前，在我国各地公司监管过程中，往往在公司注册登记时进行严格的要求，但是从实际来看，随着政府行政审批部门要求办公效率化的速度的加快，以减少行政审批为主要方式的行政理念正误导着审批者，致使虚假登记行为的增多，如公司股东提供的实物出资低于公司章程所规定的认缴出资数额、公司注册资本虚假等，这不仅造成了社会的信用危机，而且也引发了注册登记公信力的下降等一系列问题的产生。
笔者试从公司设立无效制度的角度来分析我国是否应该制定此制度，通过将国外相关国家在公司设立制度上的一些做法与我国的实际情况相结合，具体来分析我国制定公司设立无效制度的利弊以及相关的补充措施。
〔关键词〕
公司设立 公司设立无效 准则主义 第三人 公司设立瑕疵 资本虚假
公司章程 救济措施 法定资本制 授权资本制 股东利益 清算 解散 人格化理论
一、 序言
二、 公司设立的几个基本问题
1、定义
2、公司设立的意义
3、公司设立的几种立法主义
三、公司设立无效制度简介
1、公司设立无效之定义
2、公司设立无效与相关制度之区别
1〉 公司成立无效与公司设立无效
2〉公司设立瑕疵与公司设立无效
3〉公司解散与公司设立无效
4〉公司被撤消与公司设立无效
5〉公司破产与公司设立无效
6〉公司设立不能,公司设立失败与公司设立无效
3、建立公司设立无效制度的意义
4、我国相关立法实践
5、国外相关立法实践
1〉概说
2〉公司设立无效之原因
3〉各国公司设立无效的救济措施
4〉关于诉讼时效的规定
5〉关于诉讼的原告
6〉关于确认公司设立无效的溯及力的问题
7〉公司设立无效的法律效力
6、主要英美法国家对相关问题的作法
四、建立我国的公司设立无效制度
1、两种方案之比较
2、具体方案
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Nullity of Companies
Yan Jun
Law Department，Xiamen University，Xiamen，Fujian province，China
Abstract
At present，in the process of supervising the companies in our country, the supervisors
are usually very strict in the course of registering, but judging from the fact, we may see clearly that there is a trend that with the request to accelerate the speeding of working, the supervisors are more and more misguided by the thought that administrative examination is the center of the process, this thought makes some problems which have a bad effect on the society.
中华人民共和国文化部令第32号
文化部
中华人民共和国文化部令第32号
《文化部关于修订<文化部涉外文化艺术表演及展览管理规定>、<音像制品批发、零售、出租管理办法>、<互联网文化管理暂行规定>等规章的决定》，已经2004年6月2日文化部部务会议审议通过，现予发布，自2004年7月1日起施行。
部长 孙家正
二○○四年七月一日
文化部关于修订《文化部涉外文化艺术表演及展览管理规定》、 《音像制品批发、零售、出租管理办法》、《互联网文化管理暂行规定》等规章的决定
一、将《文化部涉外文化艺术表演及展览管理规定》第六条修改为：文化部负责全国涉外文化艺术表演及展览活动的归口管理和宏观调控，行使下列职权：
(一)统筹安排和组织实施国家级涉外文化艺术表演及展览活动计划；
(二)协调、平衡全国各省、自治区、直辖市、中央和国家机关部委、解放军系统和全国性人民团体的涉外文化艺术表演及展览工作；
(三)批准或不批准涉外文化艺术表演及展览活动的立项申请，本规定另有规定的除外；
(四)认定中央和国家机关部委、解放军系统和全国性人民团体及所属机构涉外非商业性文化艺术表演及展览活动组织者的资格；
(五)审核并认定全国从事涉外商业和有偿文化艺术表演及展览(展销)活动的经营机构的资格；
(六)监督和检查涉外文化艺术表演及展览机构及活动情况；
(七)查处有重大影响的涉外文化艺术表演及展览活动中的违法事件；
(八)其他应由文化部行使的职权。
二、将《音像制品批发、零售、出租管理办法》第三十条修改为：县级以上地方人民政府文化行政部门应当对音像出版、批发单位举办的音像制品订货会、展销会加强监督管理。
音像制品出版、批发单位应当在音像制品订货会、展销会结束后30日内，向举办地省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门报送总结材料。总结材料应当载明订货会或者展销会 的举办单位名称、举办地点、时间、参展单位和产品目录等。
删除《音像制品批发、零售、出租管理办法》第三十三条，其余各条顺序号依次上移。
三、将《互联网文化管理暂行规定》作如下修改：第二条修改为：本规定所称互联网文化产品是指通过互联网生产、传播和流通的文化产品，主要包括：
(一)专门为互联网在线传播而生产的网络音像(含VOD、DV等)、网络游戏、网络演出剧(节)目、网络艺术品、网络动漫画(含FLASH等)等互联网文化产品；
(二)将音像制品、游戏产品、演出剧(节)目、艺术品和动漫画等文化产品以一定的技术手段制作、复制到互联网上在线传播的互联网文化产品。
第三条第一款第(二)项修改为：(二)将文化产品登载在互联网上，或者通过互联网发送到计算机、固定电话机、移动电话机、收音机、电视机、游戏机等用户端，供上网用户浏览、阅读、欣赏、点播、使用或者下载的在线传播行为；
第六条第二款修改为：省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门负责本行政区域内互联网文化活动的日常管理工作，对申请从事经营性互联网文化活动的单位进行初审，对从事非经营性互联网文化活动的单位进行备案，对从事互联网文化活动违反国家有关法规的行为实施处罚。
第七条第一款修改为：设立经营性互联网文化单位，应当符合《互联网信息服务管理办法》的有关规定，并具备以下条件：
(一)有单位的名称、住所、组织机构和章程；
(二)有确定的互联网文化活动范围；
(三)有适应互联网文化活动需要并取得相应从业资格的8名以上业务管理人员和专业技术人员；
(四)有100万元以上的资金、适应互联网文化活动需要的设备、工作场所以及相应的经营管理技术措施；
(五)法律、法规规定的其他条件。
审批设立经营性互联网文化单位，除依照前款所列条件外，还应当符合互联网文化单位总量、结构和布局的规划。
第八条修改为：申请设立经营性互联网文化单位，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门提出申请，由省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门初审后，报文化部审批。
第九条修改为：申请设立经营性互联网文化单位，应当采用企业的组织形式，并提交下 列文件：
(一)申请书；
(二)企业名称预先核准通知书或者营业执照和章程；
(三)资金来源、数额及其信用证明文件；
(四)法定代表人或者主要负责人及主要经营管理人员、专业技术人员的资格证明和身份证明文件；
(五)工作场所使用权证明文件；
(六)业务发展报告；
(七)依法需要提交的其他文件。
对申请设立经营性互联网文化单位的，省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门应当自受理申请之日起20个工作日内提出初审意见上报文化部，文化部自收到初审意见之日起20个工作日内做出批准或者不批准的决定，批准的，发给《网络文化经营许可证》；不批准的，应当说明理由。
第十条修改为：非经营性互联网文化单位，应当在设立以后60日内向所在地省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门备案，备案材料包括以下内容：
(一)备案报告书；
(二)章程；
(三)资金来源、数额及其信用证明文件；
(四)法定代表人或者主要负责人及主要业务管理人员、专业技术人员的资格证明和身份证明文件；
(五)工作场所使用权证明文件；
(六)需要提交的其他文件。
第十一条修改为：申请设立经营性互联网文化单位经批准后，应当持《网络文化经营许可证》，按照《互联网信息服务管理办法》的有关规定，到所在地电信管理机构或者国务院信息产业主管部门办理相关手续。
第十二条修改为：互联网文化单位应当在其网站主页的显著位置标明文化行政部门颁发的《网络文化经营许可证》编号或者备案编号，标明国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构颁发的经营许可证编号或者备案编号。
第十三条修改为：经营性互联网文化单位改变名称、业务范围，合并或者分立，应当依据本规定办理变更手续，并持文化行政部门核发的《网络文化经营许可证》到当地电信管理机构办理相应的手续。
非经营性互联网文化单位改变名称、业务范围，合并或者分立，应当在变更后60日内重新办理备案手续。
第十五条修改为：经营性互联网文化单位自取得《网络文化经营许可证》并依法办理企业登记之日起满180日未开展互联网文化活动的，由文化部或者由原审核的省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门提请文化部注销《网络文化经营许可证》，同时通知相关省、自治区、直辖市电信管理机构。
非经营性互联网文化单位停止互联网文化活动的，由原备案的省、自治区、直辖市人民政府文化行政部门注销备案，同时通知相关省、自治区、直辖市电信管理机构。
第十六条修改为：互联网文化产品进口活动由取得文化部核发的《网络文化经营许可证》的经营性互联网文化单位实施，并报文化部进行内容审查。
文化部应当自收到内容审查申请书之日起20个工作日内(不包括专家评审所需时间)作出批准或者不批准的决定，批准的，发给批准文件；不批准的，应当说明理由。
经批准的进口互联网文化产品应当在其显著位置标明文化部的批准文号，不得擅自变更节目名称或者增删节目内容。自批准之日起一年内未在国内运营的，进口单位应当报文化部备案并说明原因；决定终止进口的，文化部撤销其批准文号。
互联网文化单位运营的国产互联网文化产品依照有关规定需要备案的，应当在正式运营以后60日内报文化部备案，并在其显著位置标明文化部备案编号。
第二十二条第二款修改为：非经营性互联网文化单位逾期未办理备案手续的，由省级以上人民政府文化行政部门责令限期改正；拒不改正的，责令停止互联网文化活动，并处1000元以下罚款。
第二十四条修改为：经营性互联网文化单位，提供含有本规定第十七条禁止内容的互联网文化产品，或者提供未经文化部批准进口的互联网文化产品的，由省级以上人民政府文化行政部门责令停止提供，没收违法所得，并处10000元以上30000万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿直至吊销《网络文化经营许可证》。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
非经营性互联网文化单位，提供含有本规定第十七条禁止内容的互联网文化产品，或者提供未经文化部批准进口的互联网文化产品的，由省级以上人民政府文化行政部门责令停止提供，处1000元以下罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条修改为：经营性互联网文化单位运营进口互联网文化产品未在其显著位置标明文化部批准文号、擅自变更节目名称或者增删节目内容的，运营国产互联网文化产品逾期未报文化部备案或者未在其显著位置标明文化部备案编号的，由省级以上人民政府文化行政部门责令限期改正，并处5000元以下罚款。 非经营性互联网文化单位运营进口互联网文化产品未在其显著位置标明文化部
批准文号、擅自变更节目名称或者增删节目内容的，运营国产互联网文化产品逾期未报文化部备案或者未在其显著位置标明文化部备案编号的，由省级以上人民政府文化行政部门责令限期改正，并处500元以下罚款。
本决定自2004年7月1日起实施。
山西省农村五保户供养工作试行办法
山西省政府
山西省农村五保户供养工作试行办法
山西省政府
第一条 为进一步完善农村现行的五保供养办法，保障五保户的生活，体现社会主义制度的优越性，根据《宪法》策四十五条之规定，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条 做好农村五保供养工作，是各级人民政府的责任，也是每个村民应尽的义务。
对因年老、疾病、残废而丧失劳动能力，又无依无靠、无任何经济收入的农村公民（含无人收养的无劳动能力的孤儿），应采取多种供养形式，保障他们的生活，做到保吃、保穿、保住、保医、保葬（孤儿保教）。
丧失劳动能力的老人，有成年子女者，按《宪法》、《婚姻法》之规定，由成年子女赡养；子女因常年患病或残疾无力赡养的，也应五保。
第三条 确定五保户，须由五保户本人申请，村民委员会审查同意，乡（镇）人民政府批准，发给《五保供养证书》。《五保供养证书》由省统一印制，以县人民政府名义发放，乡（镇）人民政府承办。
第四条 对五保户实行五保，可以由乡、村集体供养，也可以由亲友或其他人供养。集体供养、亲友或其他人供养，都要签订《五保供养协议》和《遗赠扶养协议》。其中集体供养，除举办敬老院外，还可采取其他灵活多样的办法。
第五条 集体供养的五保户所需一切费用，由乡（镇）人民政府统一从公益金中提留，建立乡（镇）五保专项基金。五保户的口粮、蔬菜、副食品等生活标准，由乡（镇）人民政府根据五保户所在地的经济状况，保证达到当地群众的平均生活水平。
五保户由亲友或其他人供养的，供养人要负担五保户生养死葬所需的全部费用和日常生活所需的一切劳务。
五保户的住房维修、用水、粮食加工等劳务，由村民委员会派义务工承办或由负责供养的亲友或其他人承办；五保户患病，由村民委员会派专人或由负责供养的亲友或其他人护理和就医治疗：五保户去世，由村民委员会或负责供养的亲友或其他人本着节俭原则妥善安葬，有火化条件的
要推行火葬。所需医疗费和丧葬费，属于集体供养的，从乡（镇）五保专项基金中支付；属于亲友或其他人供养的，由供养人支付。
孤儿到入学年龄，要安排就学。十六周岁前的学习费用，属于集体供养的，从乡（镇）五保专项基金中支付；属于亲友或其他人供养的，由供养人支付。
第六条 五保户的房屋及其他财产，受法律保护。
五保户去世，其财产按《中华人民共和国继承法》处理。按照《五保供养协议》和《遗赠扶养协议》，属于乡、村集体供养的，由五保户所在村村民委员会继承；属于亲友或其他人供养的，由供养人继承。
第七条 乡（镇）人民政府和村民委员会都要建立五保户档案，建立五保工作责任制。要选派责任心强、积极热情、作风正派的干部和群众负责做好五保工作。乡（镇）人民政府每年都要组织检查，对成绩显著的予以表彰、奖励；对▲扣、勒索、侵占五保户财物，刁难、虐待五保户等
行为，要严肃处理。造成五保户非正常死亡者，要追究责任。
第八条 各县（市、区）人民政府可根据当地情况作出补充规定。
第九条 本办法自发布之日起施行。
1985年6月3日
