商务部关于处理境外劳务纠纷或突发事件有关问题的通知

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非法证据排除规则及意义

逯卫东 王伶俐

证据的合法性是证据的基本特征之一，证据必须符合有关法律规定，这是对证据来说转化为证据的人为条件限制，也是人们认识和掌握诉讼规律的反映。证据的合法性才能保证诉讼的程序公正，并有效地树立司法权威。为此，我国现行刑事诉讼法对取证主体、取证的方法、手段、证据的形式等方面作了较明确的规定，凡符合规定得到的证据就具有合法性，否则就为非法证据。对于非法证据是否需要一律排除，如何进行排除，这就是证据排除规则所要解决的问题，本文试就对非法证据排除规则的基本涵义、意义谈一些粗浅看法。
一、非法证据排除规则的涵义
非法证据排除规则，是对非法取得的供述和非法搜查扣押取得的证据予以排除的统称，也就是说，司法机关不得采纳非法证据，将其作为定案的证据，法律另有规定的除外。非法证据的范围包括：1、执法机关违反法定程序制作的调查收集的证据材料；2、在超越职权或滥用职权时制作或提查收集证据材料；3、律师或当事人采取非法手段制作或调查收集的证据材料；4、执法机关以非法的证据材料为线索调查收集的其他证据。
非法取得的证据材能否在法庭上作为证据提出，能否作为对被告人定罪的根据，是刑事诉讼法中最易发生价值冲突的问题，具体就是涉及控制犯罪与保护人权、程序正当与实体真实等之间利益的冲突与平衡。
《刑事诉讼法》第43条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据。”但该法典未对非法证据排除规则作出规定。随着我国刑事立法和司法实践中人权保障意识及程序价值理念的强化，1998年6月29日通过的《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第61条明确规定：“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法方式取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。”同时，1998年12月16日最高人民检察院修订《人民检察院刑事诉讼法规则》第265条规定：“严禁以非法的方法收集证据。以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言，不能作为指控犯罪的根据。”两家解释口径一致，对非法取得的言词证据都作了明确的排除。而对非法手段收集的实物证据的合法性问题却语焉不详。实质也默认了实物证据可作为证据使用。
建立证据排除规则，其核心问题就是解决证据材料的证据能力问题。所谓证据能力，又称为证据资格，是指证据材料在法律上被允许作为证据的资格。在英美法系国家，它被称为可采性。在学理上存在着采纳说、排除说、衡量采证说和例外说。采纳说认为：应当将调查收集的方法等证据本身区别开来，非法证据如果具有真实性和相关性，对案件事实具有证明作用，应当采纳。理由是在个别案件中非法证据往往是唯一可以用来定案的证据，如果排除，可能放纵违法犯罪分子，从而使公共利益和当事人的合法权益遭受重大损失，从这一点来看，排除非法证据的成本大于收益。排除说认为：从保护公民、法人或者其他组织合法权益，监督执法机关严肃执法的角度出发，非法证据应当一律排除，不能作为定案根据。衡量采证说认为：执法人员可以根据案件的实际情况确定是否采纳非法证据，才能保证执法的社会效果。裁量的主要标准是调查取证行为违法的程度，案件的社会影响以及采纳非法证据的成本性。例外说认为：首先应当肯定非法证据排除规则的普遍适用性，在此基础上可确定一些例外。以上观点，体现了价值取向上的差异，优缺是显而易见的。我们认为，对非法获得的口供，只要使用刑讯逼供、威胁、欺骗、引诱或者其他非法方式取得，须一律排除，不得作为定案根据。但对非法收集的实物证据，要坚持有限制的排除原则，应否排除要综合非法取证行为所涉及的各种权利和利益，权衡排除与采纳该证据的利与弊及各自分量，从而最终决定是否应予排除。首先，关于非法搜查、扣押，侦查人员违反法律规定，没有取得法定机关批准，而进行搜查或其他违法情形进行搜查、扣押，严重侵犯当事人的合法权益或严重影响司法公正的，应当予以排除。有几个重要的例外，一是由于手续不全，对公民权利、财产造成损失的搜查例外，即善意取得的；二是对没有搜查扣押权的个人和组织进行搜查，扣押取得证据应当予以排除，但对排除该证据可能严重损害公共利益的，法庭可以决定采纳。第二，关于非法勘验和检查。侦查人员违反法律规定进行勘验、检查，严重侵犯当事人的合法权益或严重影响司法公正的，取得证据应当予以排除。第三，关于毒树之果。“毒树之果”是指以非法证据为手段，进一步获取的证据。凡经由非法方式取得的证据，是指“毒树”，由其中资料进而获得的其他证据，则是“毒树”的果实。这种证据与非法搜查、扣押取得的证据相比较，其不同点在于非法搜查、扣押取得证据本身程序是违法的，而毒树之果的收集程序本身是合法的，只是在发现该证据之前的程序有违法的情形。对于毒树之果，应否采取排除，我们应该慎重，根据刑讯逼供或者其他违法行为取得犯罪嫌疑人供述去收集证据其他证据，严重侵犯犯罪嫌疑人、被告人的合法权益或者严重影响司法公正的，取得的证据也应予排除。这是为了在维护犯罪嫌疑人、被告人全中学教师权益与维护社会整体利益之间求得平衡。
二、非法证据排除规则的意义
1、有利于司法机关严肃执法，有效制止司法人员非法取证行为。建立非法证据排除规则，使执法人员在实施违法行为之前，就想到其后果。非法证据的排除，是对司法机关调查取证工作的最终的否定和谴责。有利于公民、法人或其他组织监督执法机关，在执法机关采取非法手段调查收集证据时，公民、法人或其他组织有权拒绝，并在以后诉讼程序中要求要求排除。要想否定一项诉讼行为，最有效的莫过于其无效，而想制止办案人员的非法取证行为，最有效的办法就是宣告其违法获得证据不具有可采性。从而督促司法机关守法并依法办案。
2、非法证据排除规则有利于彻底纠正违法行为，防止或减少冤假错案。实践中，造成冤假错案的原因无不与办案人员违法取证有关，非法证据排除规则尽管可能放纵犯罪，但其最大优点就是要保证言词证据的自愿性，从而达到定罪处罚的准确性的目的。
3、非法证据规则有利于切实保障诉讼参与人的权力，能促进公安、司法机关及其工作人员法制观念的转变。非法证据排除规则是否在刑事诉讼中确立，存在一个价值权衡的问题，如果允许将非法取得的证据作为定案证据，对查明案件的真实情况，实现国家刑罚权是有益的，但这样做是以破坏国家法律所确立的秩序和侵犯公民基本权利为代价的。反过来，如果对非法证据予以排除，又会阻碍对犯罪的查明和惩治，这与该国的刑事诉讼目的、主导价值观念，对公民个人权利重视程序等因素都是相关的。该规则的确立，是一国文明水平的标志，它体现了司法机关及其工作人员法制观念的转变，即从惩罚犯罪第一到注重保护人权的诉讼观念的进步。

浙江省水利厅


关于印发《浙江省水利厅内部经济责任审计实施办法》的通知

　　

　　厅属各单位：

　　经厅领导同意，现将《浙江省水利厅内部经济责任审计实施办法》印发给你们，请遵照执行。本办法自印发之日起施行。

　　

　　

　　二○一一年十二月三十一日

　　

　　
　　

　　浙江省水利厅内部经济责任审计实施办法

　　

　　第一条为健全和完善省水利厅内部经济责任审计制度，加强对省水利厅内部管理领导干部（以下简称领导干部）的管理监督，推进党风廉政建设，根据《中华人民共和国审计法》、《党政主要领导干部和国有企业领导人员经济责任审计规定》、《浙江省党政主要领导干部和国有企业领导人员经济责任审计办法》和其他有关法律法规，以及干部管理监督的有关规定，结合我厅实际，制定本办法。

　　第二条本办法所称省水利厅内部经济责任审计，是指省水利厅内部审计部门（以下简称审计部门）对领导干部开展的经济责任审计。

　　第三条本办法所称领导干部，是指：

　　（一）省水利厅下属事业单位和社会团体的正职领导干部或者主持工作一年以上的副职领导干部。上级领导干部兼任部门、单位的正职领导干部，且不实际履行经济责任时，实际负责本部门、本单位常务工作的副职领导干部；

　　（二）省水利厅下属国有和国有控股企业的法定代表人。

　　第四条本办法所称经济责任，是指领导干部在任职期间因其所任职务，依法对本部门、本单位的财务收支以及有关经济活动应当履行的职责、义务。

　　第五条内部经济责任审计包括任中经济责任审计与离任经济责任审计。

　　在离任前一年内已实施任中经济责任审计或岗位性质和经济责任较为简单的被审计对象，可以按照《浙江省领导干部离任经济事项交接办法（试行）》（浙审责〔2006〕62号）的规定办理交接，不再进行内部经济责任审计。

　　第六条省水利厅内部经济责任审计依照干部管理权限，实行分级负责与分工审计制度。

　　（一）厅审计部门负责对厅内部经济责任审计工作进行指导和监督；实施厅直属单位领导干部经济责任审计；承担厅党组交办的其他内部经济责任审计事项。

　　（二）厅直属单位的审计部门负责本单位所属企事业单位和社会团体的内部经济责任审计。

　　开展厅内部经济责任审计，各分工审计单位审计力量不足时，可以委托社会审计组织进行审计。

　　第七条审计部门和内部审计人员依法实施厅内部经济责任审计，任何单位和个人不得拒绝、阻碍、干涉。有关单位和个人应当如实反映情况，提供有关资料和工作条件，协助审计部门和内部审计人员的工作。

　　审计部门和内部审计人员对经济责任审计工作中知悉的国家秘密、商业秘密，负有保密义务。

　　第八条厅内部经济责任审计应当以促进领导干部推动本部门、本单位科学发展为目标，以领导干部守法、守纪、守规、尽责情况为重点，以领导干部任职期间本部门、本单位财务收支以及有关经济活动的真实、合法和效益为基础，严格依法界定审计内容。

　　（一）事业单位和人民团体等单位主要领导干部经济责任审计的重点内容是：重要经济决策的制定和执行情况；重要经济事项管理制度的建立和执行情况；部门预算的执行情况；国有资产管理情况；重要基本建设项目和修缮项目的管理情况；对下属单位的监管情况；遵守有关廉洁从政规定情况。

　　（二）国有企业领导人员经济责任审计的重点内容是：国有资产保值增值情况；贯彻执行法律法规和有关产业政策情况；企业经营活动和财务收支的真实、合法和效益情况；企业发展战略、改制重组、产权转让、对外投资、融资、对外担保、资产处置、大宗采购、建设项目和大额资金运作等的决策和执行情况；有关内部控制制度的建立和执行情况；遵守有关廉洁自律规定情况。

　　（三）有关部门、单位的主要领导干部由上级领导干部兼任，且实际履行经济责任的，对其进行经济责任审计时，审计内容仅限于该领导干部所兼任职务应当履行的经济责任。

　　第九条厅内部经济责任审计的程序：

　　（一）厅内部经济责任审计实行计划管理。根据干部管理和监督工作的需要，厅内部经济责任审计由人事部门按干部管理权限向审计部门提出审计委托建议书，由审计部门列入年度审计项目计划，依法实施。由于特殊原因，对未纳入计划的临时审计，由人事部门商审计部门，按干部管理权限，安排实施。

　　（二）审计部门根据年度经济责任审计计划，组成审计组并实施审计。审计组实行审计组长负责制。

　　（三）审计部门应当在实施经济责任审计3日前，向被审计领导干部及其所在单位或者原任职单位（以下简称所在单位）送达审计通知书。遇有特殊情况，经本级党组（或党委）批准，审计部门可以直接持审计通知书实施经济责任审计。

　　（四）审计部门实施经济责任审计时，应当召开审计进点会，由被审计领导干部介绍履责情况，审计组介绍审计工作安排。会议有审计组成员、被审计领导干部及其所在单位有关人员参加，纪检、人事部门根据工作需要可以派人参加。

　　（五）审计部门在进行经济责任审计时，被审计领导干部及其所在单位应当提供与被审计领导干部履行经济责任有关的下列资料：

　　1、被审计领导干部履行经济责任情况的述职报告。报告主要内容包括：单位基本情况；任职期限、职责范围和分工；任期内各项目标任务及其完成情况；任期内重大经济决策及实施结果；内部控制制度建立健全及执行情况；本人及职工收入和福利情况；个人遵守领导干部廉政规定情况；存在问题、应承担的相关经济责任以及其他需要说明的问题等；

　　2、任期内单位的预算、决算、会计报表、会计账簿、会计凭证、票据、银行账号及其他有关财务会计资料；

　　3、基本建设立项资料、批复文件、招投标资料等；

　　4、工作计划、工作总结、会议记录、会议纪要、经济合同、考核检查结果、内部控制制度和业务档案等资料；

　　5、有关经济监督部门或社会审计组织对单位检查（审计）后提出的报告或意见；

　　6、审计组需要的其他资料。

　　被审计领导干部及其所在单位应当对所提供资料的真实性、完整性负责，并作出书面承诺。

　　（六）审计组实施审计后，应当向审计部门提交内部经济责任审计报告初稿，经审计部门初审后，书面征求被审计领导干部及其所在单位的意见。被审计领导干部及其所在单位应当自接到审计组的审计报告之日起10日内提出书面意见；10日内未提出书面意见的，视同无异议。

　　审计组应当审查被审计的领导干部及所在单位对审计报告的意见。如有异议的，进一步核实情况，根据所核实的情况对审计报告作必要的修改，同时将核实和修改的情况告知被审计的领导干部及所在单位，并将他们的书面意见与审计报告一并提交审计部门。

　　审计报告的内容应包括：审计的内容、范围、方式、时间；被审计的领导干部所在单位的基本情况；被审计的领导干部任期内履责的基本情况、存在的主要问题和应承担的相应责任；审计初步意见和建议；对被审计的领导干部的初步审计评价。

　　（七）审计部门审核审计报告后，出具审计部门的经济责任审计报告和审计结果报告。

　　经济责任审计报告分别送达被审计者及其所在单位。

　　经济责任审计结果报告提交委托审计的人事部门；抄报本级党组（或党委）成员、纪检部门。

　　审计结果报告必须以经济责任审计报告的内容为基础，审计评价结论应根据审计报告反映的事实和相关经济责任审计评价依据作出。

　　（八）被审计领导干部所在单位存在违反国家规定的财务收支行为，依法应当给予处理、处罚的，由审计部门在法定职权范围内作出审计决定。

　　审计部门在经济责任审计中发现的应当由其他部门处理的问题，依法移送有关部门处理。

　　第十条审计部门对领导干部履行经济责任情况实施审计后，应当根据审计查证或者认定的事实，依照法律法规、国家有关规定和政策，以及责任制考核目标和行业标准等，在法定职权范围内，对被审计领导干部履行经济责任情况作出客观公正、实事求是的评价。审计评价应当与审计内容相统一，评价结论应当有充分的审计证据支持。

　　第十一条对领导干部履行经济责任情况的评价，可以采取分类评价和综合评价相结合的方法。

　　第十二条对所在单位财务收支真实性的评价，可以根据审计部门确认的审计结果，给予“××同志任职期间，所在单位财务状况真实（基本真实、不真实或严重失真）”的评价意见。

　　（一）“真实”的评价标准：会计核算和财务报表如实反映了所在单位财务收支情况及与其相应的经营活动。

　　（二）“基本真实”的评价标准：会计核算和财务报表虽存在个别不真实事项，但总体上能够如实反映所在单位财务收支情况及与其相应的经营活动。

　　（三）“不真实”的评价标准：会计核算和财务报表没有如实反映所在单位财务收支情况及与其相应的经营活动。

　　（四）“严重失真”的评价标准：会计核算和财务报表对所在单位财务收支情况及其相应的经营活动的反映与实际严重不符。

　　第十三条对所在单位财务收支合法性的评价，可以根据审计部门确认的审计结果，给予“××同志任职期间，所在单位严格遵守（基本遵守、违反或严重违反）国家有关财经法律法规的规定”的评价意见。

　　（一）“严格遵守规定”的评价标准：严格执行国家的会计核算制度，会计业务处理正确；严格执行国家财务制度规定，审计未发现违反国家相关规定的行为。

　　（二）“基本遵守规定”的评价标准：较好执行国家的会计核算制度，会计业务处理基本正确；基本执行国家财务制度规定。

　　（三）“违反规定”的评价标准：没有按国家会计核算制度规定处理会计业务；存在违反国家财务制度规定的行为，但数额不大、性质不够严重。

　　（四）“严重违反规定”的评价标准：存在做假账、账外账等违反会计核算规定的行为；存在数额较大、性质严重的违反国家财政财务制度规定的行为。

　　第十四条对所在单位财务收支的效益性进行评价时，应当在定量指标评价的基础上，对领导干部任职期间的经营管理水平进行定性分析与综合评判。定量评价可以实行年度考核指标与任期考核指标相结合的方式。定性评价指标可包括所在单位发展战略的确立与执行、经营决策、发展创新、风险控制、基础管理、人力资源、行业影响和社会贡献等方面。

　　第十五条对内部控制建立健全情况的评价，可以根据所在单位内部控制的健全性、适当性和有效性情况，给予“××同志任职期间，制定和修订了××项管理制度，采取了××措施，内部控制有效（较为有效、无效）”的评价意见。

　　（一）“有效”的评价标准：内部控制健全、适当；内部控制执行有效，实现管理目标。

　　（二）“较为有效”的评价标准：内部控制较为健全；内部控制执行较为有效，基本实现管理目标，没有出现重大内部控制缺陷。

　　（三）“无效”的评价标准：内部控制不健全；内部控制执行无效，出现重大内部控制缺陷，没有实现管理目标。

　　第十六条对领导干部遵守廉洁从业情况的评价，依据领导干部个人遵守廉政纪律规定的情况，作出“在审计范围内，未发现××同志存在违反领导干部廉洁从业规定的行为”或“在审计范围内，××同志存在××问题（列举违反领导干部廉洁从业规定的具体问题）”的评价意见。

　　第十七条对领导干部进行综合评价时，应在前述分类评价的基础上，对其履行经济责任的情况作出“履行、基本履行、未履行”的结论。

　　第十八条审计部门应当针对内部经济责任审计发现的问题，根据被审计领导干部履行职责情况，严格依据有关规定区分和界定被审计领导干部承担的直接责任、主管责任和领导责任。

　　第十九条本办法所称的直接责任，是指领导干部对履行经济责任过程中的下列行为应当承担的责任：

　　（一）直接违反法律法规、国家有关规定和单位内部管理规定的行为；

　　（二）授意、指使、强令、纵容、包庇下属人员违反法律法规、国家有关规定和单位内部管理规定的行为；

　　（三）未经民主决策、相关会议讨论或虽经相关会议讨论但在多数人不同意的情况下直接决定、批准、组织实施重大经济事项，并造成重大经济损失浪费、国有资产（资金、资源）流失等严重后果的行为；

　　（四）其他应当承担直接责任的行为。

　　第二十条本办法所称的主管责任，是指领导干部对履行经济责任过程中的下列行为应当承担的责任：

　　（一）领导干部对其直接分管的工作不履行或者不正确履行经济责任的行为；

　　（二）主持相关会议讨论或者以其他方式研究，并且在多数人同意的情况下决定、批准、组织实施重大经济事项，由于决策不当或者决策失误造成重大经济损失浪费、国有资产（资金、资源）流失等严重后果的行为。

　　第二十一条本办法所称的领导责任，是指除直接责任和主管责任外，领导干部对其不履行或者不正确履行经济责任的其他行为应当承担的责任。

　　第二十二条有关部门和单位应当根据干部管理监督的相关要求运用经济责任审计结果，将其作为考核、任免、奖惩被审计领导干部的重要依据。经济责任审计结果报告应当归入被审计领导干部本人档案。

　　第二十三条本办法由省水利厅负责解释。

　　第二十四条本办法自发布之日起施行。2004年省水利厅制定的《浙江省水利厅下属领导干部任期经济责任审计操作办法》（浙水财〔2004〕11号）同时废止。