关于印发《中央国家机关住宅公务电话管理暂行办法》的通知

上一篇: 关于开展重大危险源监督管理工作的指导意见
下一篇: 关于计划生育奖励问题的通知

　　　　　　　　　　　　　　　　　　王 晴

　　知识产权具有地域性、时效性和垄断性等特点。

　　首先看地域性特点，以知识产权法的注册商标专用权为例，商标专用权是在整个中华人民共和国法域受到保护的。商标权人在注册商标的有效期内享有垄断的排他的权利。因此，不论是否小范围区域市场内权利是否冲突，也不论未注册商标使用人是否主观故意，在同类商品上使用与他人注册商标相同或相似的商标即构成商标侵权。

　　再说时效性，注册商标需经国家有权机关的行政确认，即通过注册公示赋予其垄断权。该权利并非无限期，有效期10年，继续存续可以申请续展注册。但是在申请注册商标时，可能存在他人的在先权利，根据在先权利的不同，分以下几种情形：

　　第一，在先使用的权利。商标法在申请注册程序中为在先使用商标的权利人提供了“在先申请”保护原则，这是一种程序权利。如果未注册商标使用者不愿意通过在先申请注册来主张垄断权和实现专用权，则在时间的效力上自愿放弃申请注册保护的权利，这时时效性体现为法律程序的及时和正当启动，程序先于权利。他人申请注册商标的程序经过，未注册而在先使用商标的权利人的申请权消灭，注册商标所有人的商标专用权形成。

　　第二，在先注册或登记的知识产权等权利。这种在先权利得到法律保护的可以是在先已经注册的商标权利。也可以是在先取得的专利权尤其是外观设计权利，也可以是非国民待遇在先登记的著作权或国民自动保护生成的著作权；还有地理标志和自然、历史成因的地理标志权利、原产地证明等权利。在它们存在的情况下，商标法赋予在先权利人商标初审期间3个月的异议申请权，这也是程序权利，如果相关权利人放弃行使，一般地相对一方的该商标注册申请将被核准注册，取得商标专用权。当然，商标初审异议并非必须为依申请的行政裁决行为，商标注册机关可以依职权主动审查，保护在先登记的知识产权。

　　第三，基于公共秩序和利益保护考虑而设置的公民申请撤销注册商标的权利。已经注册的商标，其注册程序违法或该商标的注册足以构成对公共秩序妨害的，利害关系人或任何公民都享有可以申请撤销的权利。撤销程序权利实现的后果是溯及既往地消灭商标专用权，撤销申请权类似公民的举报权，是先于商标注册申请权的固有权利，但因为该项权利不属于知识产权，在时效上不能并举。

　　第四，驰名商标的在先权利和特殊保护权利。驰名商标和注册商标保护的最大区别是它不以行政登记为前提条件，即一项驰名商标可以不是注册商标，而一项注册商标在申请注册前可能存在他人已经形成的驰名商标的在先权利，也可能在其申请注册以后，产生他人的驰名商标优先保护权利（注意后者不是在先权利）。现在分别驰名商标的在先权利和优先权利论证如下：

　　怎么会产生驰名商标的在先权利呢？首先在未注册商标使用者范围内，可能因为不能行使商标注册初步审查的公示异议权利而使对方的商标有机会获准注册。因为商标法没有赋予未注册商标使用人申请异议的权利，所以未经注册的驰名商标的权利人被排除在商标异议的当事人之外。此时法律赋予驰名商标所有人申请商标局行政确认的程序权利，如果经过认定确认符合驰名商标的条件，那意味着其商标的驰名程度、事实状态及相对应的权利是先于相对一方注册商标专用权而存在的，但是驰名商标权利人必须经过行政确认申请或者直接在民事侵权诉讼中附带提起驰名商标的司法认定 ，然后可以依据《商标法》赋予的权利在对方商标核准注册后的5年内申请撤销。还是程序先于权利的原则，如果驰名商标权利人怠于启动申请认定或撤销的程序，对方的商标专用权将有效存续；反之，如果一项商标专用权不能有效发挥作用，进而通过竞争跻身为驰名商标的话，其商标专用权即使已经通过注册保护也不能保障商标权利经过竞争而得到有效的维护。而恶意抢注的商标被申请撤销是不受5年的除斥期间限制的。

　　驰名商标与已经注册的商标的第二种冲突性质上属于效力优先权冲突，起初，两者的冲突会隐形地并列存在，而当冲突明确化后矛盾进等升级不复为优先性质，驰名商标权利人一旦得到国家有权机关的认定后，将通过申请撤销程序排除和消灭相对一方的注册商标专用权。

　　为什么在注册商标权利形成后还会产生驰名商标的后天的优先权呢？

一是因为商标专用权人怠于通过市场竞争有效地保护其商标专用权，对于他人使用其商标的行为缺乏市场监测的能力或对权利的初始冲突状态不能察觉，隐形的冲突一俟其发展到明朗化时，矛盾双方交锋之时有一方已经达到驰名商标权利的事实状态，时间经过权利形成，驰名商标由此产生而以其价值选择的优先地位受到法律的保护。这正体现的是知识产权的时间性，而时间的相对性，时间相对性变化的权利状态所体现的竞争机制。由竞争机制主导的权利状态的相对性同样会成为注册商标所有人的一项程序权利，即注册商标所有人完全可以通过市场竞争的努力而实现对初始冲突的觉察或对隐形的商标侵权揭晓并制止，维护其商标专用权。竞争力在商标保护方面的体现是不会给予任何一个侵权商标隐形发展壮大的机会和条件。

　　二是因为驰名商标在其确认前后垄断权利会发生扩张。两个同类不同种商品上的相同的注册商标，或者两个不同种类（商标国际分类）上的相同的注册商标 ，属于两个不同的所有人，在市场自由竞争状态下，其中一个商标达到了驰名商标条件并获得有权机关的认定，那么这个商标的垄断权利得到扩张，依法受到跨类排他保护，该权利扩张依法取得的优先价值就会与原来并存的他人相同商标形成冲突，说是“冲突 ”意味着程序先于权利，如果驰名商标权利人不行使申请撤销权，两个权利就会以典型的“冲突”方式存在下去，但如果驰名商标权利人主张解决，商标局的撤销程序就会成为依申请的行政行为，最终消灭一方的商标专用权而不称其为“冲突”。

　　程序在知识产权法中标志着权利形成的起点、权利存续的时间和权利变化消灭的终点。程序先于权利是知识产权的地域性、期限性、垄断性动态变化的规则 。


作者王晴（甘肃正峰律师事务所律师），声明保留全部的著作权，未经许可不得转载、复制作发表或修改之使用。 甘肃正峰律师事务所知识产权部代理各类知识产权诉讼，驰名商标司法个案认定案件；依国内企业的授权办理工业产权侵权调查、诉诸公力救济打假和索赔；异地企业联系请登录http://www.gszflaw.com 或致电 E－mail：wangqing505@126.com


福建省厦门市人民政府


厦门市禁止无线移动电话并机规定

　（１９９６年９月２４日　厦门市人民政府令第38号）


　　第一条　为保障公民的通信自由和国家、集体、公民的合法权益，确保无线移动通信网正常运行，根据有关法律、法规的规定，结合厦门市实际，制定本规定。


　　第二条　无线移动电话实行一号一机（卡）一证，使用无线移动电话应随身携带由福建省无线电管理委员会核发的《福建省公众移动电话使用证》。


　　第三条　凡进入公用移动通信网使用的移动通信终端设备必须具有邮电部颁发的进网许可证或进网使用批文。用户自备的移动通信终端设备，应经无线移动电话经营单位核准方可允许进网使用。


　　第四条　从事销售、维修无线移动电话机的单位，须具有无线电管理机构颁发的无线电发射设备准销证，并经邮电部门的资格审查，取得经营许可证。
　　未经无线移动电话经营单位授权的销售、维修无线移动电话机的单位，不得进行无线移动电话或个人身份识别卡（ＳＩＭ）卡的写码。


　　第五条　禁止下列非法复制、窃取无线移动电话码号的行为：
　　（一）窃取、泄露他人无线移动电话码号资料的；
　　（二）明知他人盗用无线移动电话码号进行并机而为其提供并机设备或帮助的；
　　（三）利用技术手段，进行复制重号的无线移动电话码号和个人身份识别卡（ＳＩＭ卡）的；
　　（四）利用技术手段，从空中或其它途径窃取移动电话码号；
　　（五）明知是盗用他人电话码号或个人身份识别卡（ＳＩＭ卡）的无线移动电话而进行销售或介绍销售的；
　　（六）明知是盗用他人电话码号的无线移动电话而购买或使用的。


　　第六条　违反本规定第四条规定的，由无线电管理机构或邮电部门责令停止违法行为，并处以２０００元以上１００００元以下罚款。


　　第七条　违反本规定第五条规定的，由邮电部门或无线电管理机构没收通信设备、仪器等物品以及违法所得，并处以２０００元以上１００００元以下罚款。
　　违反本规定第五条规定，触犯《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处罚。


　　第八条　违反本规定，造成用户和邮电部门经济损失的，依照有关规定承担赔偿责任。


　　第九条　违反本规定，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　第十条　凡举报投诉非法并机者，一经查实，由有关部门给予奖励。


　　第十一条　本规定自公布之日起施行。厦门市人民政府１９９５年3 月２日颁发的《厦门市人民政府关于禁止无线移动电话并机的通告》同时废止。