关于做好药品经营企业许可证计算机管理系统应用工作的通知

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黑龙江省哈尔滨市人民政府


哈尔滨市人民政府关于批转减排统计监测和考核实施细则的通知



哈政综〔2008〕30号



各区、县（市）人民政府，市政府各有关委、办、局：

　　现将市环保局会同有关部门制订的《哈尔滨市主要污染物总量减排统计实施细则》、《哈尔滨市主要污染物总量减排监测实施细则》和《哈尔滨市主要污染物总量减排考核实施细则》（以下简称“三个实施细则”）予以转发，并提出如下要求，请一并认真贯彻执行。

　　一、提高认识，认真落实减排统计、监测和考核相关要求。污染减排是国家“十一五”规划纲要提出的重要约束性指标。各地区、各有关部门和单位要从深入贯彻落实科学发展观，促进国民经济又好又快发展的高度，加快建立健全本区域、本部门和本单位的减排统计、监测和考核体系，完善相关制度。各地区要认真做好减排季度调度工作，及时上报减排数据和减排材料，并确保各项数据的真实、准确，未经批准，不得自行公布和使用。

　　二、加强领导，加大减排工作宣传力度。各区、县（市）人民政府对本地区减排体系建设负总责，要把减排体系建设工作摆上重要议事日程，切实抓好减排统计、监测和考核各项工作。各地区要重视减排基础能力建设，保证落实资金、人员和各项措施，加强本地区减排目标责任的考评和监管工作。各部门要履职尽责，协作配合，抓紧制订配套政策。要加强宣传教育，征得企业和市民对减排工作的理解和支持，努力营造全社会关注、支持、参与、监督节能减排工作的良好氛围。

　　三、明确责任，做好污染减排考核工作。各地区、各有关部门要将减排完成情况纳入经济社会发展综合评价体系，作为领导干部综合考核评价和企业负责人业绩考核的重要内容，严格执行问责制。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　哈尔滨市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇八年四月二十八日



哈尔滨市主要污染物总量减排统计实施细则





　　第一条　为确保“十一五”时期主要污染物排放量数据准确、及时、可靠，按照《国务院批转节能减排统计监测及考核实施方案和办法的通知》（国发〔2007〕36号）和《哈尔滨市节能减排综合性工作方案》等有关规定，结合我市实际，制定本细则。

　　第二条　本细则所称主要污染物排放量，是指《国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》确定实施排放总量控制的两项污染物，即化学需氧量（COD）和二氧化硫（SO2）。环境统计污染物排放量包括工业源和生活源污染物排放量，COD和SO2排放量的考核是基于工业源和生活源污染物排放量的总和。

　　第三条　主要污染物排放量统计制度包括年报和季报。年报主要统计年度污染物排放及治理情况，报告期为1—12月。季报主要统计季度主要污染物排放及治理情况，为总量减排统计和全市宏观经济运行分析提供环境数据支持，报告期为1个季度，由市环保部门于每个季度结束后10日内将上季度数据上报省环保部门。为提高年报时效性，各区、县（市）环保部门和市直管单位于每年1月8日前上报上年度年报快报数据，市环保部门于每年1月10日前上报。

　　第四条　按照属地原则进行统计调查，即由各区、县（市）环保部门负责完成，市环保监测部门的监测数据应及时反馈给各区、县（市）环保部门。工业源污染物排放量根据重点调查单位发表调查和非重点调查单位比率估算；生活源污染物排放量根据城镇常住人口数、燃料煤消耗量等社会统计数据测算。

　　第五条　本细则所称的年报重点调查单位，是指主要污染物排放量占各地区（以区县市为基本单位）排污总量（指该地区排污申报登记中全部工业企业的排污量，或者将上年环境统计数据库进行动态调整）85%以上的工业企业单位。重点调查单位的筛选工作应在排污申报登记数据变化的基础上逐年进行。筛选出的重点调查单位应与上年的重点调查单位对照比较，分析增、减单位情况并进行适当调整，以保证重点调查数据能够反映排污情况的总体趋势。
　　季报制度中的国控重点污染源按照国务院环境保护主管部门公布名单执行，每年动态调整。

　　第六条　重点源的环境统计数据由企业负责填报。企业上报数据应与本单位向统计局报送的数据相一致，同时与上年污染物排放情况对比，如有变化应作书面说明。各区、县（市）环保部门负责数据审核，发现问题应要求企业改正并重新填报，对拒报的依法予以处罚。

　　第七条 重点调查单位污染物排放量可采用监测数据法、物料衡算法和排放系数法进行统计。
　　监测数据法：重点调查单位原则上均应采用监测数据法计算排污量。重点调查单位统计范围每年动态调整一次，纳入新增企业（不论试生产还是已通过验收，凡造成事实排污超过1个月以上的企业均应纳入统计范围）。对当年关停企业按其当年实际排污天数计算排污量。
　　物料衡算法：主要适用于火电厂二氧化硫排放量的测算，测算公式为：燃料燃烧二氧化硫排放量=燃料煤消费量×含硫率×0.8×2×（1—脱硫率）。
　　排放系数法：主要适用于化学原料及化学品制造、造纸、金属冶炼、纺织等行业排污量的估算。
　　以上三种方法中优先使用监测数据法计算排放量。若无监测数据（或监测频次不足），可根据上述适用范围，火电厂选用物料衡算法，钢铁、化工、造纸、建材、有色金属、纺织等行业企业选用排放系数法。监测数据法计算所得的排放量数据必须与物料衡算法或排放系数法计算所得的排放量数据相互对照验证，对两种方法得出的排放量差距较大的，须分析原因；对无法解释的，按“取大数”的原则得到污染物的排放量数据。

　　第八条　非重点调查单位污染物排放量，以非重点调查单位的排污总量作为估算的对比基数，采取“比率估算”的方法，即按重点调查单位总排污量变化的趋势（指与上年相比，排污量增加或减少的比率），等比或将比率略作调整，估算出非重点调查单位的污染物排放量。

　　第九条　生活源COD排放量计算公式为：生活源COD排放量＝城镇常住人口数×城镇生活COD产生系数×365－城镇污水处理厂去除的生活COD。其中，城镇生活COD产生系数优先采用各地区的COD产生系数或实测数据并予以说明；没有符合本地区实际排放情况的系数，则统一采用国家推荐的COD产生系数，我市平均值为65克/人.日。
　　生活源SO2排放量计算公式为：生活源SO2排放量=生活及其他煤炭消费量×含硫率×0.8×2

　　第十条　各区、县（市）环保部门要建立健全环境统计机构，至少设1名同志负责，安排并保障环境统计业务经费，以保障环境统计工作正常开展。

　　第十一条 数据报送前，市及各区、县（市）环保部门均应会同统计、发展改革等部门成立联合会审小组，对相关数据进行审核，确保上报数据质量。统计、发展改革等部门应及时、准确地向环保部门提供煤炭消耗、GDP、主要行业产品产量、人口增减等相关统计数据，以便会审小组根据本地区经济发展趋势和环境污染状况，对数据进行审核，确保上报数据质量。

　　第十二条　按照排放强度法对统计数据进行核算，具体按照国家环保总局《统计数据的核算与校正》（国发〔2007〕36号）的有关规定执行。

　　第十三条　在排放强度法中使用GDP核算各地区COD排放量时，用监测与监察系数对计算结果进行校正；在排放强度法中使用耗煤量核算各地区SO2排放量时，用监察系数对SO2排放量计算结果进行校正。校正方法和校正系数由国务院环境保护主管部门根据年度监测与监察情况，按照国家环保总局《统计数据的核算与校正》（国发〔2007〕36号）的有关规定执行。

　　第十四条 各区、县（市）环保部门对本级环境统计数据负责，上级政府环保部门负责对下级政府环保部门上报的统计数据进行审核，必要时对下级列入环境统计的单位进行执法检查。下级政府环保部门应按照上级政府环保部门审核结果认真复核重点调查单位报表填报数据，并重新评估非重点调查单位污染物排放量。

　　第十五条 各区、县（市）环保部门及各企事业单位必须建立环境统计资料档案，并加强管理。各部门、各单位报送或提供环境统计资料，必须经本部门、本单位负责人审核、签署或盖章。

　　第十六条　本细则由市环保局负责解释。

　　第十七条　本细则自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　哈尔滨市主要污染物总量减排考核实施细则

　　第一条　为贯彻落实科学发展观，加强污染防治的监督管理，控制主要污染物排放，确保实现“十一五”时期主要污染物总量减排目标，根据《国务院批转节能减排统计监测及考核实施方案和办法的通知》（国发〔2007〕36号）、《哈尔滨市节能减排综合性工作方案》（哈政发〔2007〕30号）、《哈尔滨市人民政府办公厅关于印发哈尔滨市十一五期间主要污染物总量减排工作实施方案的通知》（哈政办发〔2007〕5号，以下简称《减排方案》）的有关规定，结合我市实际，制定本细则。

　　第二条　本细则适用于市政府对区县（市）政府、有关部门和单位“十一五”期间主要污染物总量减排完成情况的考核。
　　本细则所称主要污染物，是指《国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》确定的实施总量控制的两项污染物，即化学需氧量（COD）和二氧化硫（SO2）。

　　第三条　“十一五”时期主要污染物总量减排的责任主体是各区、县（市）政府及各有关部门、单位和企业。各区、县（市）政府要把主要污染物总量控制指标落实到本级政府各相关部门，并将其纳入本地区经济社会发展“十一五”规划，督促有关部门、单位和企业把减排工程项目、目标任务纳入目标管理，加强组织领导，严格监督管理，确保实现主要污染物减排目标。

　　第四条　各区、县（市）政府及各有关部门、单位和企业要按照《减排方案》和责任书的要求，分解、确定主要污染物年度削减目标，制定年度削减计划，并于每年12月15日前将下年度减排计划上报市环保局备案。

　　第五条　各区、县（市）政府应建立本地区的主要污染物总量减排指标体系、监测体系和考核体系，及时调度和动态管理主要污染物排放数据、主要减排措施进展情况以及环境质量变化情况，建立主要污染物排放总量台账。

　　第六条　市政府对各区、县（市）政府主要污染物总量减排考核内容主要包括三个方面：
　　
　　（一）主要污染物总量减排目标完成情况和辖区水环境质量、二氧化硫大气环境质量改善情况。对水环境质量改善的要求是：到“十一五”时期末，松花江流域14条一级支流本区、县（市）段出境水质要好于入境水质，重点监测和考核各断面氨氮、高锰酸盐指数和化学需氧量等3项指标。对大气环境质量改善的要求是：到“十一五”时期末，各区、县（市）二氧化硫环境质量较“十五”时期末有所改善（以市环保部门设在各区、县（市）的国控大气监测点位实测数据为准）。
　　具体减排目标、环境质量改善目标主要以减排统计、考核、监测等相关文件、市政府与各区县（市）政府签订的目标责任状或市政府授权市环境保护主管部门下达的相关文件为准。

　　（二）科学、完整、统一的主要污染物总量减排指标体系、监测体系和考核体系的建设和运行情况，并依据各区、县（市）有关减排指标体系、监测体系和考核体系建设、运行情况的正式文件和有关抽查复核情况进行评定。

　　（三）各项主要污染物总量减排措施的落实情况。包括减排计划安排、执行情况，减排工作进展报送情况，按要求建立项目档案情况，重点审核统计、监测数据的质量等。具体为：
　　1.每年6月和12月20日前上报本辖区内半年和年度污染减排工作报告，内容包括政府、环保及其他相关职能部门工作情况，减排项目（计划）实施情况，增量测算情况等。
　　2.核查期主要污染物总量增减情况。包括新增量、削减量和排放量的核算。严格按照国家环保总局《主要污染物总量减排核查办法（试行）》和《主要污染物总量减排核算细则（试行）》等规定进行。
　　3.确定下年度减排计划（含新增量、存量、减排量之间的平衡分析，应该完成的削减量及其测算依据），并于当年12月15日前报市环境保护主管部门备案。
　　4.总量减排措施季度报告制度落实情况。每季度第三个月的20日前上报季度污染减排计划执行情况和治理工程减排项目、结构调整减排项目和监督管理减排措施的项目清单及其实施效果。
　　检查与核实治理工程减排项目、结构调整减排项目和监督管理减排措施的实施情况与完成削减量数据的真实性和一致性；核实减排目标完成情况。
　　5.减排项目档案建立情况。
　　工程减排项目的档案一般应包括：环境影响评价报告及批复、工程竣工环保验收报告、实际处理水量证明、燃煤量及脱硫剂使用量证明、用电证明、监测报告、通过调试期时间、环保核查笔录和日常监察记录、企业运行记录、关键设施照片等相关材料。
　　结构调整减排项目的档案一般应包括：政府关停文件、吊销企业营业执照证明、断水断电证明、设施拆除证明、企业原有生产规模、产量和污染物排放量的佐证材料、实际关停时间证明、环保核查笔录和日常监察记录以及关停后的照片等相关材料。
　　管理减排项目的档案一般应包括：提高排放标准或排放水平证明材料、省环保局清洁生产评审及验收报告、环保核查笔录和日常监察记录、监测报告等相关材料。

　　第七条 对各有关部门、单位和企业的考核内容主要包括各项主要污染物总量减排措施落实情况，减排目标任务落实情况、减排计划制订和执行情况，减排工作进展报送情况，按要求建立减排项目档案情况等。

　　第八条 对各区县（市）政府、各有关部门、单位和企业落实年度主要污染物减排情况，由市环境保护主管部门会同有关部门进行核查督查，每半年进行1次。
　　各区县（市）政府、各有关部门和单位于每年12月20日前将上一年度本行政区主要污染物总量减排情况自查报告报市政府，并抄送市节能减排领导小组办公室和市环境保护主管部门。
第九条 市环境保护主管部门会同发展改革、统计和监察部门，对各区县（市）政府、各有关部门、单位和企业上一年度主要污染物总量减排情况进行考核，并于每年年初将考核结果向市政府报告，经市政府审定后，以一定方式公布。
　　主要污染物总量减排考核采用现场核查和重点抽查相结合的方式进行。对主要污染物总量减排指标、监测和考核体系建设运行情况较差或减排工程措施未落实或未实现年度主要污染物总量减排计划目标的区县（市）政府、有关部门、单位和企业，认定为未通过年度考核。

　　未通过年度考核的区县（市）政府、有关部门、单位和企业，应在1个月内向市政府做出书面报告，提出限期整改工作措施，同时抄送市环境保护主管部门。

　　第十条　考核结果在报经市政府审定后，交由干部主管部门，依照《体现科学发展观要求的地方党政领导班子和领导干部综合考核评价试行办法》等相关规定，作为对各区、县（市）政府，相关部门、单位领导班子和领导干部综合考核评价的重要依据，实行问责制和“一票否决”制。

　　对考核结果为通过的，市环境保护主管部门会同财政、发展改革部门优先加大对该地区、部门、单位和企业污染治理和环保能力建设的支持力度，并结合全市减排表彰活动进行表彰奖励；对考核结果为未通过的，市环境保护主管部门暂停该地区、部门、单位和企业所有新增主要污染物排放总量建设项目的环评审批，撤销授予该地区、部门、单位或企业的环境保护或环境治理方面的荣誉称号，领导干部不得参加年度评奖、授予荣誉称号等。

　　第十一条 对在主要污染物总量减排考核工作中瞒报、谎报情况的地区、部门、单位和企业予以通报批评；对直接责任人员依法追究责任。

　　第十二条 各区、县（市）政府需报经市环境保护主管部门会同发展改革、统计部门审核确认后，方可向社会公布本地区年度主要污染物排放总量数据。

　　第十三条 本细则由市环保局负责解释。

　　第十四条 本细则自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　哈尔滨市主要污染物总量减排监测办法实施细则

　　第一条 为了准确核定污染源化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量，根据《国务院批转节能减排统计监测及考核实施方案和办法的通知》（国发〔2007〕36号）等有关规定，结合我市实际，制定本细则。

　　第二条 主要污染物减排监测是对污染源排放的化学需氧量、二氧化硫等主要污染物总量进行核定，并为国家和省、市确定的主要污染物减排工作提供数据的监测活动。

　　第三条 主要污染物减排监测工作由市和区、县（市）环境保护主管部门（以下简称环保部门）负责。

　　第四条 减排监测的范围包括国、省、市控重点污染源、城市污水处理厂。总量减排监测的项目包括化学需氧量、二氧化硫等主要污染物。

　　第五条 国、省控重点污染源是国家和省监控的占全国和全省主要污染物工业排放负荷65%以上的工业污染源和城市污水处理厂。国、省控重点污染源名单分别由国务院环保部门和省环保部门公布，每年动态调整；
　　市控重点污染源是市监控的占全市主要污染物工业排放负荷85%以上的工业污染源和城市污水处理厂，市控重点污染源名单由市环保部门公布，每年动态调整。

　　第六条　以污染源监测数据为基础统一采集、核定、统计污染源排放量数据，根据二氧化硫、化学需氧量等主要污染物排放浓度和流量计算排污量。

　　第七条 减排监测工作采用污染源自动监测和污染源监督性监测相结合的方式进行，具体包括以下内容：
　　
　　（一）环保部门对未安装污染源自动监测设备或自动监测设备未与环境保护主管部门联网的污染源进行监督性监测；
　　（二）环保部门对污染源自动监测设备进行实验室比对监测，审核自动监测数据的有效性。

　　第八条 国、省控重点污染源和市区内的市控重点污染源排污单位，每月10日前向市环境监察支队申报上月化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量；位于呼兰、阿城2区和各县（市）的市控污染源排污单位，每月10日前向所在区、县（市）环境监察大队申报上月化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量。

　　第九条 排污单位申报主要污染物排放量的依据：

　　（一）对于安装自动监测设备的污染源以自动监测数据为依据申报化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量；
　　（二）对于未安装自动监测设备的污染源，由排污单位提供具备资质的监测单位出具的化学需氧量和二氧化硫监测数据，以此申报化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量；
　　（三）对于无法安装自动监测设备并经市环保部门核实的确实不具备手工监测条件的污染源，按环境统计方法计算，以此申报化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量。

　　第十条　市环保部门对国、省控和市区内的市控重点污染源排污单位每月申报的化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量进行核定，并将核定结果告知排污单位，同时将市区内的市控重点污染源核定结果抄送给有关分局；呼兰、阿城2区和各县（市）环境保护主管部门对辖区内市控重点污染源排污单位每月申报的化学需氧量和二氧化硫排放量进行核定，并将核定结果告知排污单位。

　　第十一条 对安装自动监测设备的排污单位，环保部门以自动监测数据为依据进行核定。
对未安装自动监测设备或自动监测设备未与环保部门联网的污染源，环保部门负责按照第十条确定的职责分工，定期对污染源进行监督性监测，其中对国、省控重点污染源的监测频次不少于每季度1次，对市控水重点污染源的监测频次不少于每半年1次，对市控气重点污染源的监测频次不少于每年1次，依此数据进行核定。

　　第十二条 市环境监测中心站负责对污染源自动监测系统的监测设备进行实验室比对监测和自动监测数据有效性审核。实验室比对监测与自动监测设备同步现场采样，监测频次为每季度1次。
　　实验室比对监测结果表明同步的自动监测的数据质量达不到规定时，则从本次实验室比对监测时间上推至上次实验室比对监测之间的时段按自动监测系统数据缺失处理。数据缺失时段的排放量按照相关技术规范的规定核算。
　　实验室比对监测结果与上级政府环境保护主管部门的检查、抽查监测结果不一致时，由上级政府环保部门确认自动监测数据的有效性。

　　第十三条 市环保部门负责全市污染源监督性监测数据的质量管理工作。
　　承担化学需氧量和二氧化硫等主要污染物排放量核定的市和区、县（市）环保部门对污染源监督性监测数据质量和排放量的准确性与可靠性负责。
　　承担具体监测任务的环境监测部门监测方法必须采用国家标准方法或环保行业标准方法，并按照国家和地方技术规范要求实行质量保证和质量控制。
　　市环保部门定期组织对负责污染源监督性监测的区、县（市）环保部门进行统一质量控制考核，并进行不定期抽查。

　　第十四条 市和区、县（市）环保部门要建立完整的污染源基础信息档案，建立污染源监督性监测数据库。污染源监督性监测数据按季度逐级报送上级环保部门，用于监测质量管理工作。

　　第十五条　排污单位应当保证污染防治设施正常运行，对污染物排放状况和防治污染设施运行情况进行定期监测，建立污染源监测档案。
　　安装自动监测设备排污单位的监测设备必须与环境保护主管部门直接联网。国、省控重点污染源的排污单位，其自动监测设备必须与省、市环保部门联网，直接传输上报监测数据；其他排污单位与市环保部门和所在地的呼兰、阿城2区及各县（市）环保局联网，实时传输上报监测数据。

　　第十六条 国、省控重点污染源必须在2008年底前完成污染源自动监测设备的安装和验收，验收由市环保部门负责。污染源自动监测系统的运行及数据传输费用由地方财政给予适当补助，数据监测由企业负责，日常运行由具有资质的运营单位负责。

　　第十七条　呼兰、阿城2区及各县（市）政府要保证承担本辖区污染源监测工作环境监测站的相关工作条件，包括人员、设备、实验用房和工作经费等，制定切实可行的计划并予以落实，特别是要保证直接为减排统计、监测和考核服务的污染源监督性监测费用，补助国、省控重点污染源自动监控系统的建设和运行费用，将其纳入区、县（市）政府财政预算。
　　因能力不足，暂不能承担减排监测工作的区、县（市）环境监测站，可委托市环境监测中心站进行监测，但区、县（市）政府必须保证监测经费，并在2008年年底前使监测站的监测能力满足减排监测工作要求，到“十一五”时期末达到国家标准化监测站建设要求。

　　第十八条　本细则由市环保局负责解释。
　　
　　第十九条　本细则自发布之日起施行。


行政还是民事？诉讼中的程序困惑

李鹏飞


现实生活中，社会纠纷中既有具体行政行为的作用力，也有民事行为的作用力。这样，当事人在救济自己的权利时，如果选择诉讼的方式，那么便会面临是提起行政诉讼还是民事诉讼的困惑。由于缺乏统一的法律规定，受理案件的法院在处理这类事情上也存在不同的认识，进而会做出不同的处理结果。法制国家的精神是，相同或者近似的纠纷应当有着相同或者近似的处理结果，这是法律统一性的必然要求。因此当事人基于此种情况下产生的困惑和法院的处理尺度不一致的情况，应当是现行立法所应关注的问题。
下面笔者举几个案例，来探讨一下这个问题。
案例一、甲居民因乙单位建造的房屋遮住了自己的采光而发生纠纷，甲要求乙方进行赔偿。乙方抗辩称其建筑的规划已经得到规划部门的审批，甲应当找规划部门解决或者起诉规划部门，故，不同意赔偿。
案例二 甲将自己的汽车出借给乙使用，后乙伪造虚假的甲表示同意该车可作抵押的声明，将该车抵押给第三人，现甲方要求第三人返还该车。
案例三某市房管部门就辖区内的某块土地向甲发放了房产证，后又就该块土地向乙发放了房产证，甲和乙均依据房管部门的房产证主张土地的使用权，故，发生争议。
案例四 某市某处房产，处于自然无登记状态。现有甲单位占有使用，乙单位认为该房产应当为其所有，故要求甲单位腾退房屋，发生纠纷，怎么办？
第一个案例中反映出的问题是，经有权机关的具体行政行为审批的民事行为对第三者造成侵害，第三者先提起行政诉讼否认其合法性后要求民事行为实施者承担侵权责任，还是直接依据法律提起民事诉讼要求侵权主体承担侵权责任。
第二个案例反映的问题是，甲是否有权直接提起民事诉讼否认登记的效力要求第三方返还车辆，还是必须先对登记部门提起行政诉讼，否定登记的效力进而要求第三方返还车辆
第三个案例反映的问题是，甲乙双方是直接要求法院来确认不动产的权属还是要求不动产登记机关现行确权，对确权行为不服后提起行政诉讼。
第四个案例反映的问题是，乙方能否直接向法院提起确权诉讼和侵权诉讼要求甲单位腾房，还是必须先要求房产机关对房屋进行确权，如对确权行为不服，进而提起行政诉讼。
这几个案例反映的问题均为，当事人在遇到上述纠纷时是提起民事诉讼是提起民事诉讼，还是有权选择。从上述几个案例所反映的问题出发，笔者将其归纳为两种不同类型的情况。
一， 民事行为经行政机关审批、登记后，该民事行为对第三方构成了权利侵害，受害者如何救济权利，案例一和案例二就反映了这个问题。针对这种问题，一种意见认为，第三人不能直接向法院提起诉讼，因为该民事行为的合法性已经行政行为的确认，其不在是单纯的民事行为，而具有行政行为的色彩。按照行政行为的公定力效力，行政行为非经行政机关和法院的诉讼程序审查，其效力自然合法。如当事人直接提起民事诉讼，法院如直接支持其要求认定对方民事行为的违法性，等于间接否认行政行为的效力，这违反了行政行为公定力的效力。因此，第三人应当先行提起行政诉讼，请求法院认定行政机关的审批、登记行为违法，然后再提起民事诉讼。或者在行政诉讼中附带提起要求行政机关违法审批的赔偿责任。笔者查到，内蒙古自治区人民法院内高法发（1995）1号《全区民事审判工作座谈会讨论审理房地产案件有关问题纪要》中的规定，即是该种意见的反映。该文件规定，因有关部门审批建筑执照不当，可能影响他人采光、通风引起的纠纷，由审批部门解决或提起行政诉讼，法院不作为民事案件受理。另一种意见认为，第三人有权直接提起民事侵权诉讼，要求民事行为实行者直接承担民事责任。笔者也同意这种意见。理由如下：首先，行政行为的公定力效力不是绝对的。传统的行政法理论赋予行政行为绝对的公定力，即法院不经相关主体提起，且经行政诉讼程序审理，不得否认行政行为的合法性。笔者认为，这一观点越来越值得质疑，在现实的司法实践中，其受到越来越大的挑战。人民法院在民事诉讼中否认法人人格的做法和相关司法解释中法院可抛开工商部门的虚假登记直接认定企业的性质的规定，均反映了行政行为的公定力效力不是绝对的。故，行政行为的公定力不是当事人不可以直接提起民事诉讼的依据。其次，民事行为的合法性经行政行为的审查，并不改变其自身的独立性。就案例一和案例二而言，造成侵害的直接原动力仍然为民事行为的本身，因为其在审批之前就是违法的。况且民事行为即使具有真正的合法性，也不能排除造成侵权的后果。因此，不能认为民事行为经过了合法审批就将民事行为自身的独立性淹没。这种独立性决定，民事行为的违法性不会因为行政行为的确认而绝对否认，一般来说，如果一个民事行为在审批前即为违法行为，那么这种违法行为将是绝对的，民事行为的主体应当独立承担违法或者侵权的责任。再次，从经济诉讼和效率的角度讲，也应当允许当事人直接提起民事诉讼。在案例一和案例二中，赋予当事人直接提起民事诉讼的权利，有利于节省诉讼资源，提高社会解决纠纷的效率。因为，要求当事人必须先行提起行政诉讼否认行政行为的不法性，然后再依据此行政诉讼提起民事诉讼要求第三人承担侵权责任，显然将付出极大的诉讼成本，而且将陷入民事行为实施者替行政部门承担责任逻辑中。即使，在行政诉讼中要求行政部门承担违法行政的赔偿责任，笔者认为也不可取，因为，国家赔偿是有限的，这种国家赔偿无法弥补权利人受到的实际侵害。因此，允许受害人直接对民事行为主体提起民事诉讼不仅符合经济诉讼的原则。，而且有利于当事人实际损失的救济。
综上，笔者认为，民事行为虽经行政行为审批和登记，但如给其他人造成损害，受害人可直接提起民事诉讼，不应限制受害人的此种权利。
二、民事权利经行政机关确认给一方或双方主体后，他人与被确权主体或者确权主体之间产生争议，如何解决？当事人对未定产权的物发生纠纷，如何解决？案例三和案例四反映的就是这个问题。关于这个问题，一种意见认为，当事人可直接向人民法院提起民事诉讼，由人民法院对争议权属进行确认，然后依据人民法院的审理结果要求行政机关对自己享有的权利进行登记。另一种意见认为，应当先由行政机关解决或者提起行政诉讼，然后依据行政诉讼的结果取得行政登记后，提起民事诉讼要求非权利主体停止侵害。
笔者认为，只有涉及以登记公示的所有权类型才涉及行政诉讼与民事诉讼哪个先那个后的问题。在我国的法律中，所有权公示的种类有两种方式，一种是占有公示，一种是登记公示。对于不动产和一些动产（如汽车），法律规定公示的方法为登记，权利人取得所有权需要登记公示确认。但笔者认为，即使这样，登记也不能成为取得所有权的依据，当事人所有权的取得不在于是否登记，而是具体的民事法律事实。如，当事人自己建筑了房屋，从建筑完成时起，其就对房屋享有所有权，不会认为其在未登记前不享有所有权。这也决定了房地产登记均为形式审查，其一般不对民事关系的真伪进行审查。鉴于这种登记的公示见证作用，笔者认为在这种物的所有权之争中，任何一方只要有证据表明自己是真正的所有权主体，即可直接提起民事诉讼要求排除另一方主体的权利主张，而无需考虑自己是否取得登记，即使另一方已经取得了登记证书。但是，有两种情况应当例外，一是法律规定，当事人的权属争端必须要求行政机关处理前置时，在未经行政处理和行政诉讼前，当事人不得提起民事诉讼。还有一种情况，就是如果登记是因为登记机关的失误造成的，当事人最好先通过行政诉讼解决。
（作者：北京市普华律师事务所 李鹏飞）